Les autorités antitrust ont publié aujourd’hui un projet de mise à jour décrivant de nouvelles règles qui, selon les responsables, faciliteront la répression des fusions et acquisitions susceptibles de réduire considérablement la concurrence aux États-Unis.

Le public dispose désormais de 60 jours pour examiner le projet de directives et soumettre des commentaires à la Federal Trade Commission (FTC) et au ministère de la Justice (DOJ) avant la date limite du 18 septembre fixée par les agences. Un débat acharné a déjà commencé entre les partisans et les opposants au projet de lignes directrices.

Au cours des deux prochains mois, la FTC espère obtenir un large soutien du public pour ce que la FTC a positionné comme des mises à jour de bon sens, car les fusions technologiques ont récemment soulevé des questions juridiques complexes. Dans un communiqué de presse, la présidente de la FTC, Lina M. Khan, a déclaré que les directives de fusion « contiennent des mises à jour critiques » et étaient « informées par des milliers de commentaires publics – couvrant les travailleurs de la santé, les agriculteurs, les défenseurs des patients, les musiciens et les entrepreneurs ».

« Avec ce projet de lignes directrices sur les fusions, nous mettons à jour notre manuel d’application pour refléter les réalités de la façon dont les entreprises font des affaires dans l’économie moderne », a déclaré Khan.

Le projet décrit 13 lignes directrices que « les agences peuvent utiliser pour déterminer si une fusion est illégalement anticoncurrentielle en vertu des lois antitrust », indique le communiqué de presse de la FTC.

Selon une fiche d’information de la FTC, ce sont « les premières lignes directrices sur les fusions à citer des précédents » et sont conçues pour « refléter les problèmes les plus courants qui surviennent lors de l’examen des fusions ». Les 13 lignes directrices sont :

1. Les fusions ne devraient pas augmenter de manière significative la concentration sur des marchés fortement concentrés.
2. Les fusions ne doivent pas éliminer une concurrence substantielle entre les entreprises.
3. Les fusions ne doivent pas augmenter le risque de coordination.
4. Les fusions ne doivent pas éliminer un entrant potentiel sur un marché concentré.
5. Les fusions ne devraient pas diminuer sensiblement la concurrence en créant une entreprise qui contrôle des produits ou des services que ses rivaux peuvent utiliser pour se faire concurrence.
6. Les fusions verticales ne doivent pas créer des structures de marché qui empêchent la concurrence.
7. Les fusions ne doivent pas consolider ou étendre une position dominante.
8. Les fusions ne doivent pas favoriser une tendance à la concentration.
9. Lorsqu’une fusion s’inscrit dans une série d’acquisitions multiples, les agences peuvent examiner l’ensemble de la série.
10. Lorsqu’une fusion porte sur une plateforme multiface, les agences examinent la concurrence entre plateformes, sur une plateforme, ou pour déplacer une plateforme.
11. Lorsqu’une fusion implique des acheteurs concurrents, les agences examinent si elle peut réduire sensiblement la concurrence pour les travailleurs ou d’autres vendeurs.
12. Lorsqu’une acquisition porte sur une participation partielle ou minoritaire, les agences examinent son impact sur la concurrence.
13. Les fusions ne devraient pas autrement réduire sensiblement la concurrence ou tendre à créer un monopole.

Lorsqu’une agence tente de décider si une fusion ou une acquisition doit être bloquée, les huit premières lignes directrices aident les agences « à évaluer le risque qu’une fusion puisse avoir pour effet de réduire considérablement la concurrence ou de tendre à créer un monopole ». Les quatre lignes directrices suivantes aident les organismes à comprendre les « problèmes qui surviennent souvent » lors de l’évaluation de l’une des huit premières lignes directrices. La dernière ligne directrice explique comment considérer les fusions et acquisitions « qui soulèvent des problèmes de concurrence non traités par les autres lignes directrices ».

Le projet de lignes directrices comprend également des annexes qui décrivent les « outils de preuve et d’analyse » que les agences ont utilisés pour détecter les mesures anticoncurrentielles dans le passé, ainsi que des aperçus de plusieurs types de réfutations et de tests juridiques invalidant les défenses couramment invoquées par les entreprises.

Lors de la rédaction des directives, la FTC a déclaré que les agences se concentraient sur « trois objectifs fondamentaux ». Tout d’abord, ils se sont efforcés de maintenir le précédent juridique, puis d’accroître la transparence et l’accessibilité des lignes directrices, et enfin de faire des mises à jour significatives et de « fournir des cadres qui reflètent les réalités de notre économie moderne et le meilleur de l’économie moderne et d’autres outils analytiques ».

Le communiqué de presse de la FTC comprenait une déclaration du procureur général Merrick B. Garland, qui a averti que « la consolidation incontrôlée menace les marchés libres et équitables sur lesquels repose notre économie ».

« Ces lignes directrices actualisées sur les fusions répondent aux réalités du marché moderne et permettront au ministère de la Justice de protéger de manière transparente et efficace le peuple américain des dommages causés par les fusions anticoncurrentielles », a déclaré Garland.